公司注冊資本登記制度改革對建筑企業(yè)法律風(fēng)險影響分析
中國建筑市場(chǎng)由于進(jìn)入門(mén)檻低、行業(yè)集中度不高，長(cháng)期處于“僧多粥少”的狀況，一些建筑施工企業(yè)常常急于承攬工程、簽訂合同，而疏于審查建設單位的資信情況。即使做了審查的，也只不過(guò)是看看業(yè)主的營(yíng)業(yè)執照、資質(zhì)證書(shū)，從注冊資金、資質(zhì)等級等信息來(lái)判斷其經(jīng)濟實(shí)力，期望通過(guò)政府嚴格監管下相對可靠的實(shí)收資本，來(lái)保證項目的建設和業(yè)主的償債能力。但此次公司注冊資本登記制度改革將直接帶來(lái)三方面的影響：
影響一：項目建設資金不足必增多，工程承包風(fēng)險上升。由于實(shí)行注冊資本認繳制并取消了股東繳足出資的期限規定，施工企業(yè)將無(wú)法從業(yè)主營(yíng)業(yè)執照或公司章程上記載的注冊資本來(lái)判斷其股東的實(shí)際出資情況，也就無(wú)從判斷其實(shí)際的經(jīng)濟實(shí)力和償債能力。注冊資本認繳制必然刺激一些企業(yè)盲目擴張注冊資本，出現一些投資者一開(kāi)始認繳了大額注冊資金，后來(lái)由于種種原因未能按期繳納出資或出資不足的情況，導致項目建設資金不足，甚至資金鏈斷裂，使已經(jīng)付出了巨大人力、物力、財力的施工企業(yè)面臨工程債權無(wú)法收回的風(fēng)險。雖然《公司法》規定股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，但當股東本身不具備足夠的經(jīng)濟實(shí)力時(shí)，這種以認繳額為限的有限責任實(shí)際上是沒(méi)有意義的。
影響二：業(yè)主資信難以識別，交易安全沒(méi)有保障。由于股東認繳出資額、公司實(shí)收資本不再作為公司登記事項，公司登記時(shí)也不再需要提交驗資報告，如何對建設單位或項目法人的資產(chǎn)情況和償債能力進(jìn)行有效的盡職調查，將成為承包商的一個(gè)難題。根據現行規定，律師持律師證和單位介紹信在工商行政管理部門(mén)調閱企業(yè)法人工商內檔時(shí)，除非持有法院開(kāi)具的調查令，否則是不能調取企業(yè)財務(wù)報告的。因此，在一般情況下也就無(wú)法通過(guò)查閱資產(chǎn)負債表等財務(wù)報表來(lái)判斷業(yè)主的實(shí)際資信情況，這將給承包商帶來(lái)極大的不安全感。
影響三：公司注冊資本虛化，容易催生“皮包公司”、“釣魚(yú)項目”。比如，出現濫設公司、隨意登記注冊資本、超越自身能力認繳出資等現象。在“一塊錢(qián)可以開(kāi)公司”的政策環(huán)境下，“皮包公司”、“空殼公司”等或許將大量出現。由于承包商不會(huì )真的承接“一塊錢(qián)公司”的項目，為了讓自己的公司顯得更有實(shí)力，一些投資者必然會(huì )把自己的認繳出資額和公司的注冊資本登記得很大，欺騙性也就隨之更大。特別是實(shí)行注冊資本認繳制極有可能給一些不法分子在公司設立或工程建設過(guò)程中實(shí)施欺詐活動(dòng)創(chuàng )造可趁之機，以“釣魚(yú)項目”騙錢(qián)、爛尾樓難以為繼和拖欠工程款等為代表的糾紛案例必然增多，如何防范此類(lèi)風(fēng)險，將給諸多承包商帶來(lái)新的挑戰。
認繳制下選擇誠信業(yè)主，防范法律風(fēng)險的措施建議
當前，中國的社會(huì )誠信體系建設剛剛起步，建筑市場(chǎng)的信用狀況更是難以令人滿(mǎn)意。在工程建設市場(chǎng)逐步完善的過(guò)程中，不少企業(yè)因自身不成熟而曾付出過(guò)沉重的代價(jià)。實(shí)施公司注冊資本登記制度改革后，市場(chǎng)監管將由“事前審批”監管轉為“事中或事后監管”。但完全依賴(lài)于政府監管來(lái)為企業(yè)風(fēng)險設防從來(lái)都是一種奢望，因為政府不可能對每一個(gè)公司的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)行法律上的擔保。市場(chǎng)主體對自己的交易行為負責，妥善地選擇交易伙伴，主動(dòng)地調查交易對象的信用狀況是防范交易風(fēng)險最基本的一條底線(xiàn)。特別在工程招投標或意向性談判階段，對發(fā)包人的項目真實(shí)性、資金來(lái)源、誠實(shí)信用和經(jīng)營(yíng)作風(fēng)進(jìn)行調查是防范發(fā)包人資信不良或支付能力明顯欠缺的主要手段，非常重要。雖然注冊資本登記制度改革使得傳統的資信調查方式變得異常困難，但還是應想方設法，多途徑地了解業(yè)主單位的基本信息、信用記錄和經(jīng)營(yíng)作風(fēng)，并盡可能涵蓋對方的企業(yè)性質(zhì)、組織架構、股東構成、關(guān)聯(lián)企業(yè)、公司治理、經(jīng)營(yíng)狀況、項目本身的投資預期等情況，使我們更加清晰全面地了解業(yè)主的資信狀況。
建議一：看業(yè)主的企業(yè)性質(zhì)?？梢酝ㄟ^(guò)網(wǎng)絡(luò )搜索、工商內檔、公司證照等了解建設單位的企業(yè)性質(zhì)，一般來(lái)說(shuō)，上市公司、地方支柱企業(yè)、社會(huì )知名企業(yè)和大型國有企業(yè)等直接投資的項目風(fēng)險相對較??；而一些新起步民營(yíng)企業(yè)或小型房產(chǎn)公司投資的項目風(fēng)險則相對較大。
建議二：看業(yè)主的股東構成。認繳制下項目業(yè)主的股東構成情況非常重要，尤其要關(guān)注業(yè)主的大股東、實(shí)際控制人的情況，可以通過(guò)查閱工商內檔等方式了解業(yè)主的股東構成及其具體情況，通常情況下有實(shí)力的投資人為主設立的項目法人后續償債能力相對有保證。如果項目業(yè)主的主要投資人為有限合伙企業(yè)(如有限合伙制基金)的，應進(jìn)一步調查合伙人的投資到位情況，并重點(diǎn)審查普通合伙人(GP)的情況。對一些業(yè)主或中介人宣稱(chēng)的所謂“背景”、“來(lái)頭”不可輕信。
建議三：看業(yè)主的經(jīng)營(yíng)狀況。如果對方是上市公司或上市公司控股子公司的，可以直接通過(guò)公司年報、半年報、季報等了解其經(jīng)營(yíng)情況和財務(wù)狀況。如果對方是非上市企業(yè)，也可以從多方面調查了解業(yè)主及其主要投資人、關(guān)聯(lián)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)情況。比如，通過(guò)建設主管部門(mén)、房地產(chǎn)交易中心等查詢(xún)業(yè)主及其投資人其他項目的建設和銷(xiāo)售情況；向規劃土地部門(mén)調查項目土地出讓金的支付情況；向銀行系統了解業(yè)主及其投資人融資及還貸的情況；向稅務(wù)部門(mén)了解其納稅的情況等等。
建議四：看業(yè)主的商業(yè)信譽(yù)和經(jīng)營(yíng)作風(fēng)。投標前可以在行業(yè)內調查、了解項目業(yè)主及其主要投資人或實(shí)際控制人的商業(yè)信譽(yù)、市場(chǎng)口碑和經(jīng)營(yíng)作風(fēng)，還可以上網(wǎng)搜索了解公眾的評價(jià)等，對信譽(yù)、口碑很差或者經(jīng)常惡意拖欠工程款、惡意制造糾紛的業(yè)主，要慎重投標?，F在還可以通過(guò)法院了解業(yè)主及其投資人訴訟案件的情況，如最高院中國裁判文書(shū)網(wǎng)、全國法院被執行人信息查詢(xún)系統、失信被執行人名單公布與查詢(xún)系統等。
建議五：看業(yè)主的信用記錄。目前，各地區、各行業(yè)以及金融、工商、稅務(wù)、海關(guān)、建設等政府部門(mén)都在建設各自的信用信息系統或信用檔案，如上海市建交委的“工程建設領(lǐng)域項目信息和信用信息公開(kāi)專(zhuān)欄”、“全國企業(yè)信用公示系統”等，要高度關(guān)注這些信用信息系統的建設及其提供的建設單位信用記錄。比如，《注冊資本登記制度改革方案》提出的，將企業(yè)年度檢驗制度改為企業(yè)年度報告公示制度，企業(yè)向工商部門(mén)報送的年度報告，要通過(guò)市場(chǎng)主體信用信息公示系統向社會(huì )公示，任何單位和個(gè)人均可查詢(xún)，并將未按規定期限公示年度報告、通過(guò)登記的住所(經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所)無(wú)法取得聯(lián)系等的市場(chǎng)主體載入經(jīng)營(yíng)異常名錄，向社會(huì )公示。通過(guò)上述這些征信系統查看業(yè)主信用記錄，特別是受到行政處罰的情況等，可以成為我們了解業(yè)主資信的重要信息來(lái)源。
建議六：看項目招標文件。認真審核招標文件，從招標文件判斷項目資金來(lái)源與投資性質(zhì)。對建筑施工企業(yè)而言，政府投資或國有資金投資為主的項目風(fēng)險相對比較小，而一些非國有資金投資的工業(yè)項目、商業(yè)項目往往風(fēng)險較大。對招標文件中設定苛刻投標條件，要求投標人作出不合理承諾，以投資、參股、購買(mǎi)債券、購買(mǎi)信托產(chǎn)品、大額墊資、交付大額投標保證金等形式獲取工程承包權或投標權的，要求中標人無(wú)條件放棄工程款優(yōu)先受償權的，以及采用固定總價(jià)形式等項目，應當慎重投標。
建議七：看項目的實(shí)際情況。最直接的是調查了解項目是否具備招標及開(kāi)工條件，比如是否有主管部門(mén)的立項批準文件，土地、規劃、建設許可手續是否合法齊全，動(dòng)拆遷是否已到位，“三通一平”條件是否已滿(mǎn)足等等，并可調查建設土地的抵押、查封情況等。項目本身的經(jīng)濟性和投資價(jià)值也是一個(gè)重要的考量因素，可以分析投資項目的市場(chǎng)前景，是否屬于國家產(chǎn)業(yè)政策調控的對象，如“兩高一?！碑a(chǎn)業(yè)等，特別在承接工業(yè)地產(chǎn)項目時(shí)要注意分析和防范這類(lèi)風(fēng)險。此外，要特別關(guān)注邀請招標、直接發(fā)包項目的真實(shí)性和業(yè)主資信，這類(lèi)工程的風(fēng)險往往要比公開(kāi)招標項目更大。
通過(guò)對上述情況的調查，如果經(jīng)查證業(yè)主的資信確實(shí)存在嚴重問(wèn)題的，建筑施工企業(yè)應綜合各種因素，慎重考慮是否參加投標。
另外，在做好業(yè)主資信調查的同時(shí)，建筑施工企業(yè)還要高度重視企業(yè)內部信用評估體系的建設和完善。改革注冊資本登記制度，很重要的一個(gè)方面，就是要有完善的誠信體系做保障、有廣泛的社會(huì )誠信做基礎。這既是對政府和整個(gè)社會(huì )提出的要求，對企業(yè)自身而言，也是一個(gè)現實(shí)的要求，就是要重視和不斷推進(jìn)企業(yè)內部信用評估體系的建設。建筑施工企業(yè)要重視建立與社會(huì )信用建設要求相適應的客戶(hù)信用調查、評估、考核和內部授信等管理流程和機制，建立客戶(hù)信用檔案以及“黑名單”制度。不僅要在交易前做好信用調查與評估，更要注意在交易過(guò)程中進(jìn)行動(dòng)態(tài)的信用管理，實(shí)時(shí)跟進(jìn)，及時(shí)作出信用預警，提高自身防范誠信風(fēng)險的能力。
企業(yè)只要經(jīng)營(yíng)就會(huì )存在風(fēng)險。我們進(jìn)行風(fēng)險管理的目的不是消滅風(fēng)險，而是要建立一套法律風(fēng)險識別、分析、評估、防范和化解的工作機制，盡量將風(fēng)險控制在企業(yè)可以承受的范圍內。公司注冊資本登記制度改革就像一把雙刃劍，創(chuàng )造機遇也帶來(lái)風(fēng)險，作為市場(chǎng)主體，我們既要利用制度改革提供的便利加快發(fā)展步伐，但也要提高自身交易風(fēng)險意識，完善風(fēng)險防范的機制，使企業(yè)發(fā)展得更穩、更好。